資產(chǎn)并購中公司股東權(quán)保護的必要性及建議

       一個公司的經(jīng)營是以其全部無形資產(chǎn)和有形資產(chǎn)作為基礎(chǔ)的，如果一個公司將其經(jīng)營所必需的主要財產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)都出賣給另一個公司，其結(jié)果將導(dǎo)致賣方公司的經(jīng)營權(quán)移轉(zhuǎn)給買方公司，所以資產(chǎn)并購的法律后果與公司合并及公司股權(quán)并購的法律后果僅從公司經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)移的角度說，有時是完全一樣的。例如：一個生產(chǎn)汽車的公司將其汽車制造生產(chǎn)線全部轉(zhuǎn)讓給了另一個公司，只剩下轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)后所得的資金，那么，轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公司將失去競爭力，并且將可能改變股東對于所投資公司的經(jīng)營的預(yù)期。
       資產(chǎn)并購被視為公司經(jīng)營過程中的一種重大變動（Fundamental Corporate Changes）或結(jié)構(gòu)性改變（structural changes）或組織性改變（organic changes），這種重大變動可能會違背被收購公司股東的投資意愿以至損害被收購公司股東的利益，因此各國立法一般均將資產(chǎn)并購區(qū)別于公司普通資產(chǎn)買賣而給予被收購公司股東的權(quán)益以特殊保護，如賦予被收購公司股東投票決策權(quán)及少數(shù)異議股東的退股權(quán)（又稱為估價權(quán)）。
       資產(chǎn)并購中股東權(quán)的保護可細分為收購公司股東權(quán)的保護和被收購公司股東權(quán)的保護。
       對于收購公司的股東來說，一般只有在該公司因資產(chǎn)并購需要修改公司章程或因支付資產(chǎn)并購對價需發(fā)行新股時，才有投票權(quán)。除此之外，收購公司的股東沒有投票權(quán)，更沒有少數(shù)異議股東的退股權(quán)。立法保護的重點是被收購公司的股東權(quán)。除非作出特別說明，本文中的股東權(quán)保護都是指資產(chǎn)并購中被收購公司股東權(quán)的保護。
       完善我國資產(chǎn)并購中股東權(quán)保護的建議：
       1.統(tǒng)一明確界定資產(chǎn)并購的概念
       資產(chǎn)并購概念的不明確和實務(wù)中稱謂的混亂容易導(dǎo)致認識及法律適用的混亂和不確定，從公司并購的角度統(tǒng)一明確界定資產(chǎn)并購概念是我國完善資產(chǎn)并購法律制度以及股東權(quán)保護中應(yīng)該首要解決的問題。
       在界定資產(chǎn)并購時，應(yīng)借鑒國外先進的立法經(jīng)驗及我國反壟斷法的研究成果，立足于強調(diào)資產(chǎn)并購導(dǎo)致經(jīng)營集中和經(jīng)營控制權(quán)轉(zhuǎn)移的特點，將資產(chǎn)并購與常規(guī)公司經(jīng)營過程中的資產(chǎn)處分區(qū)別開來，突出資產(chǎn)并購中的資產(chǎn)是指會導(dǎo)致被收購公司經(jīng)營控制權(quán)轉(zhuǎn)移且可能影響被收購公司存續(xù)經(jīng)營能力的被收購公司的主要資產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)。
       明確資產(chǎn)并購不但受合同法、公司法的調(diào)整，大規(guī)模的資產(chǎn)并購還受反壟斷法的調(diào)整。
       2.明確股東對于資產(chǎn)并購的法定投票權(quán)
       股東的投票權(quán)是指股東對于公司經(jīng)營管理中的重大事項有權(quán)通過召開股東會投票表決的方式來決定是否同意通過。與股東投票權(quán)相關(guān)的核心法律問題是股東對什么樣的事項有投票權(quán)?即如何界定股東有投票權(quán)的公司重大事項?現(xiàn)代公司管理制度的一個特點是公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，從而實現(xiàn)公司由職業(yè)董事或經(jīng)理人進行有效治理的目的。在公司的經(jīng)營管理上，股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，除了公司的重大事項應(yīng)由股東會決議通過外，其他日常經(jīng)營管理中的公司經(jīng)營意思決策都由公司董事會決議通過并執(zhí)行。
       這一點在歐美公司治理中表現(xiàn)得尤為突出。研究公司資產(chǎn)并購這一公司重大資產(chǎn)處分行為，如何劃分公司股東會與董事會的職權(quán)，是確定資產(chǎn)并購決策程序的關(guān)鍵問題之一。
       3.量化股東有退股權(quán)的資產(chǎn)并購中的“主要財產(chǎn)”
       從質(zhì)、量兩個角度界定資產(chǎn)并購中的“資產(chǎn)”的含義，為股東投票權(quán)的啟動劃出明確的界線。只有明確資產(chǎn)并購中到底并購的是什么樣的財產(chǎn)和公司法中所說的有限責(zé)任公司的“主要財產(chǎn)”是指什么樣的資產(chǎn)?才能明確被收購公司的股東在什么情況下有法定的投票權(quán)。
       我國公司法對于資產(chǎn)并購所設(shè)定的準據(jù)法卻很有限，公司法關(guān)于有限責(zé)任公司資產(chǎn)并購的相關(guān)規(guī)定也存在一定的立法缺陷。對于何為有限責(zé)任公司的主要財產(chǎn)，筆者建議參照我國公司法及證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定中關(guān)于股份有限公司的重大資產(chǎn)的規(guī)定和美國公司法中關(guān)于實質(zhì)性全部財產(chǎn)的規(guī)定，盡早以立法的形式加以明確，這樣才能使有限責(zé)任公司少數(shù)異議股東的退股權(quán)更法定、更具可操作性，減少當(dāng)事人的訴訟爭議。
       4.細化少數(shù)異議股東的退股權(quán)
       (1)明確異議股東的范圍和知情權(quán)
       公司法第七十五條只規(guī)定了對股東會該項決議投反對票的股東可以主張退股，應(yīng)增加規(guī)定公司應(yīng)召開股東會而未召開股東會、股東未參加會議或投棄權(quán)票的時候這三種情形時是否享有退股權(quán)的規(guī)定。
       (2)明確退股款的利息
       主張退股的股東應(yīng)于公司股東會決議通過之日起一定期限與公司達股權(quán)相關(guān)成協(xié)議，超過協(xié)議之日，公司應(yīng)向退股股東支付合理股價的法定利息。
       (3)明確退股合理價格的估價原則和方法
       參照美國的立法經(jīng)驗，明確退股合理價格的估價方法和原則：應(yīng)明確合理價格的估價時間點，即股東會決議通過之時的股價;明確估價原則，即對公司股份價格進行整體的估價，不考慮少數(shù)異議股東股份的少數(shù)性和非流通性。明確估價法：股權(quán)的估價方法有凈資產(chǎn)法、市場價格法以及預(yù)期盈利能力法三種方式，但最終要以合理方式確定估價法。
       (4)確定退股權(quán)的例外情況
       建議參照美國的立法經(jīng)驗，增加公司解散的例外及上市交易的例外的規(guī)定：即資產(chǎn)并購中，被收購公司出售主要財產(chǎn)、重大財產(chǎn)、全部財產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部財產(chǎn)，同時股東會決議解散公司的，少數(shù)異議股東不享有退股權(quán)。上市公司的股東在資產(chǎn)并購中不享有退股權(quán)。

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